問：文登ABC公司于一九九三年占用A鎮某村耕地108畝，其中已辦理國有土地使用證27畝，其余81畝有威海市人民政府的批準用地文件，但沒有辦理登記手續。該宗地經我局確認為閑置土地。我局根據A鎮政府的申請，擬收回該宗地的使用權。但該單位目前已經工商部門吊銷了營業執照，且法人代表自一九九六年以來失去音信，無法聯系。我局擬采取公告的形式收回該宗地的使用權，在公告期限內如果該單位仍無人前來辦理相關手續，我局能否收回該宗地的土地使用權，重新出讓給其他用地單位？
 

    答：來信主要涉及的是有關國有土地使用權收回程序的問題。關于國有土地使用權的收回，我國法律僅對是否應予以收回的情形加以規定，如《土地管理法》的第三十七條、第五十八條以及《城市房地產管理法》的第十九條、第二十一條、第二十五條，對在因閑置土地、公共利益、舊城區改建、出讓合同期滿等情形下應收回土地使用權進行了明確規定。但如何收回、應遵循何種程序，法律沒有明確規定，實踐中應根據具體情況而定。
     就本案而言，如果此宗地確為閑置用地，根據《土地管理法》、《行政處罰法》以及國土資源部5號令《閑置土地管理辦法》的相關規定，國土資源行政主管部門應報經原批準用地的人民政府批準后，制作行政處罰決定書即《收回國有土地使用權決定書》，終止土地有償使用合同或者繳銷建設用地批準書，收回土地使用權。但本案涉及兩個問題：一個是行政相對人ABC公司已經被工商局吊銷營業執照，是否還能成為行政處罰的對象？如果不能，行政處罰的對象是誰？另外一個問題是行政相對人ABC公司的法人代表自一九九六年以來失去音信，無法聯系，存在著《收回國有土地使用權決定書》如何送達的問題。
    第一個問題，其實是能否以被工商行政管理部門吊銷營業執照的ABC公司作為行政處罰對象的問題。筆者認為，根據最高人民法院《關于企業法人營業執照被吊銷，其民事訴訟地位如何確定的復函》“企業法人被吊銷營業執照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業法人才歸于消亡。因此，企業法人被吊銷營業執照后至被注銷登記前，該企業法人仍應視為存續，可以自己的名義進行訴訟活動”，ABC公司的訴訟主體資格存在。另外根據我國《行政處罰法》、《行政復議法》和《行政訴訟法》的有關規定，企業如果對工商行政管理部門吊銷其營業執照不服，有權申請行政復議或者提起行政訴訟。由此可見，企業在被吊銷營業執照后的行政主體資格是存在的，否則，被吊銷營業執照的企業無法行使法律所規定的行政復議權和行政訴訟權。因此ABC公司行政主體資格存在，行政處罰決定書可以直接向ABC公司作出。
    第二個問題，是關于送達的問題。《行政處罰法》第四十條“行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人；當事人不在場的，行政機關應當在七日內依照民事訴訟法的有關規定，將行政處罰決定書送達當事人”，而《民事訴訟法》對境內送達進行規定的主要是第七章第二節，規定的送達方式主要有直接送達、留置送達、郵寄送達、委托送達、公告送達等。由于ABC公司被吊銷，其法定代表人又失去音信，因此只有適用《民事訴訟法》第八十四條“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過六十日，即視為送達。公告送達，應當在案卷中記明原因和經過”關于公告送達的相關規定。公告期滿，依照行政處罰決定書執行處罰。
    最后應該注意的是，根據《土地管理法實施條例》第七條和《土地登記規則》的有關規定，收回用地單位的土地使用權的，由原土地登記機關注銷土地登記。因此在收回土地使用權之后，重新出讓之前，應先對ABC公司的土地使用權進行注銷登記。